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《鎮江市非物質文化遺產項目代表性傳承人條例》解讀五:立法更具體更有操作性了
作者:婁正前 日期:18-04-08 字號:[ ]

  地方立法條款不僅針對性要強,更要把握好立法的經濟效益、社會效益,使立法更具體,易操作,否則將失去生命力。

  (一)注重理論與實踐的結合

  易操作需要把立法涉及的理論問題、實際問題,特別是法律問題研究透徹,找出切實可行的對策和措施。比如關于職業病防治的問題。二審中有意見提出,少數代表性傳承人在傳承工作中患上職業病,相關部門應當進行適當補助,建議《條例》對代表性傳承人職業病的認定、補助增加條款。經研究,第一,必要性不足。法律及相關配套規定對職業病的認定、防治等事項已作出系統規定,《職業病防治法》建立了用人單位負責、行政機關監管、行業自律、職工參與和社會監督的機制,國家衛生計生委等先后也制定過相關配套規定。第二,不適用于職業病防治法。根據《職業病防治法》第二條“本法所稱職業病,是指企業、事業單位和個體經濟組織等用人單位的勞動者在職業活動中,因接觸粉塵、放射性物質和其他有毒、有害因素而引起的疾病”之規定,實際工作中的許多代表性傳承人并沒有與相關單位建立勞動關系,故有關患病問題不能適用于《職業病防治法》。第三,難操作。職業病的認定需要經過法定程序,要求嚴格。不一定每個相關傳承人都進行職業病認定,傳承人在職業病認定過程中也可能由于程序等問題遇到困難。這些都導致此建議難以操作。因此,《條例》未對職業病的相關問題作出規定。但是,為體現對代表性傳承人工作的關心,《條例》增加了“幫助改善工作條件”的內容。

  (二)規范認定與退出的程序

  非遺代表性傳承人認定,一般是指文化主管部門根據申請者所掌握的非遺實際情況,依照法定權限和程序,在專家委員會評審基礎上,將非遺的普通傳承人確認為代表性傳承人的過程。首先,代表性傳承人的認定應當以非遺項目名錄為基礎。因為列入各級非遺保護名錄的項目,都具有特別重要的價值和突出的代表性、權威性。第二,代表性傳承人要在該非遺項目上有影響,寧缺毋濫。第三,代表性傳承人要能帶徒弟,盡到傳承義務。第四,代表性傳承人的認定必須以專家委員會的意見為前提,并對委員會的工作程序做出詳細規定,以增強認定工作的權威性和社會性。第五,廣泛征求意見。要促進非遺來源群體對傳承人認定的有效參與,征求他們對傳承人認定的意見。例如,同一項目、同一地區上報的代表性傳承人人數較多時,考慮代表性傳承人的譜系(也就是輩分)問題,輩分高的考慮的多一些。為此,《條例》第八條規定了認定原則,即“應當遵循公開公正、分類認定、師輩優先、爭議排除原則”。同時,在第九條規范了申報條件,即熟練掌握其傳承的非遺;在該項目領域內具有代表性,并且在本行政區域內具有較大影響;積極開展傳承、傳播活動,培養后繼人才。

  關于代表性傳承人的退出機制。《條例》根據國家非遺法等,明確喪失傳承傳播能力、連續兩次評估不合格、無正當理由不履行傳承義務等情況下,文化主管部門可以取消其代表性傳承人資格。對于代表性傳承人因為年齡、疾病及其他意外情況導致其事實上無法繼續從事傳承活動也應該“退出”代表性傳承人隊伍,這種“退出”還應該將代表性傳承人的名字保留在“代表性傳承人名單”中,只是減少或取消對該代表性傳承人的資助或獎勵。為此《條例》靈活規定,因年齡、健康等原因導致喪失傳承、傳播能力,終止非遺代表性傳承人資格的,由文化主管部門授予其榮譽非遺代表性傳承人稱號,給予一次性補助,不再領取非遺代表性傳承人固定補助。

  (三)協調合理與合法的關系

  《草案》第二十九條規定:“具有下列情形之一的,終止其非物質文化遺產項目代表性傳承人資格:……(三)被追究刑事責任的”。有意見認為,只要主觀上沒有惡意,應當允許其繼續從事傳承工作,發揮其應有能力,故應當限于“故意”,即“因故意犯罪被追究刑事責任的”;也有意見認為,不需要“故意”限定,作為代表性傳承人應當體現代表性、示范性,只要被追究刑事責任,則應終止其資格。從某種意義上講,上述意見均有一定合理性。但是,進一步論證發現,因追究刑事責任而終止資格,并不利于非遺傳承工作。鑒于此,我們刪除了該項規定。

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